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塞班斯法案

塞班斯法案

出处:国家机构
作者:国家机构
发布日期:2012-09-28

        背景

 

    回顾华尔街历史,华尔街最初的100多年并没有监管。于是出现了德鲁和掺水股,当人们意识到信息的重要性之后才有了财经报纸和股票指数,1929年大萧条之后,华尔街开始受到真正的法律约束。安然事件的财务造假事件再一次重创华尔街,塞班斯法案是一次对华尔街的及时修复。

 

    起因

 

    极其严厉的塞班斯法案(Sarbanes-Oxley Act,简称SOX法案),是在美国“安然”“世通”等一系列的经济丑闻爆发后颁布的。鉴于这些公司破产后造成大量职工的巨大经济损失(美国人将自己的大部分收入用于购买公司股票,作为将来的养老金),以及民众由此造成对美国经济的不信任,美国对证券交易所的上市公司要求强制实行该法案。实施该法案对上市公司的成本而言是很大的,它对于内部控制、信息披露以及对控制、披露工作不适当的惩罚都是极致的。由于这个法案的实施,很多的公司高管走入班房,或者从此不再担任高管工作;很多的内部交易被撤销,获得的利益被强迫吐出来。

 

    发展

 

    2004年,美国证券市场开始实施近10年来最严厉的针对上市公司财务和公司治理的Sarbanes-Oxley(塞班斯法案)。该法案规定,企业的首席执行官和财务总监必须对呈报给美国证券交易委员会(SEC)的财务报告予以保证,以确保其完全符合证券交易法,在所有重大方面公允地反映财务状况和经营成果。它还规定,上市公司的财务报告必须包括一份内控报告,并明确规定公司管理层对建立和维护财务报告的内部控制体系及相应控制流程负有完全责任;此外,财务报告中必须附有其内控体系和相应流程有效性的年度评估。塞班斯法案对违规企业的高管做出了轻则罚款、重则牢狱的惩罚规定。它的出台意味着在美国上市的公司不仅要保证其财务报表数据的准确,还要保证内控系统能通过相关审计。

 

    《塞班斯法案》最关键的一点是404款,该条款要求上市公司每年必须出具一份由独立董事签署的代表董事会的报告,说明该上市公司在财务管理和其它重要管理方面主要弊端在哪里。《塞班斯法案》同时还要求加强外部审计师的独立性和有效性,每年上市公司必须出具一份自我披露弱点的报告,外部审计师还要独立再出一份报告。上市公司的内控管理必须切实做到保护财务数据、维护系统安全、保护客户数据免遭盗窃与破坏以提高公司披露的准确性和可靠性。

 

    萨班斯法案摘要

 

    萨班斯法案主要包括以下几个方面的内容:

 

    一、成立独立的公众公司会计监察委员会,监管执行公众公司审计职业

 

    公众公司会计监察委员会(以下简称PCAOB)负责监管执行公众公司审计的会计师事务所及注册会计师。法案规定:

 

    (一)PCAOB拥有注册、检查、调查和处罚权限,保持独立运作,自主制定预算和进行人员管理,不应作为美国政府的部门或机构,遵从哥伦比亚非赢利公司法,其成员、雇员及所属机构不应视为联邦政府的官员、职员或机构。

 

    (二)授权美国证券交易委员会(以下简称SEC)对PCAOB实施监督。PCAOB由5名专职委员组成,由SEC与美国财政部长和联邦储备委员会主席商议任命,任期5年。5名委员应熟悉财务知识,其中可以有2名是或曾经是执业注册会计师,其余3名必须是代表公众利益的非会计专业人士。

 

    (三)要求执行或参与公众公司审计的会计师事务所须向PCAOB注册登记。PCAOB将向登记会计师事务所收取“注册费”和“年费”,以满足其运转的经费需要。

 

    (四)PCAOB有权制定或采纳有关会计师职业团体建议的审计与相关鉴证准则、质量控制准则以及职业道德准则等。PCAOB如认为适当,将与指定的、由会计专家组成的、负责制定准则或提供咨询意见的专业团体保持密切合作,有权对这些团体建议的准则进行补充、修改、废除或否决。PCAOB须就准则制定情况每年向SEC提交年度报告。

 

    (五)根据《1934年证券交易法》和修订《1933年证券法》的有关要求,授权SEC对会计准则制定机构的会计原则是否达到“一般公认”的目标进行认定。该准则制定机构必须符合如下要求:第一,应是民间机构;第二,由某个理事会(或类似机构)管理,该理事会多数成员在过去两年内未在任何会计师事务所任职;第三,经费获取方式与PCAOB相似;第四,通过多数票的方式确保会计原则及时反映新的会计问题和商业实务;第五,制定准则时考虑准则适应商业环境的变动性,以及高质量会计准则国际趋同的必要性或适当性。此外,法案还要求SEC就美国财务报告系统如何采用以原则为基础的会计准则问题进行研究,并在一年内向国会提交研究报告。

 

    (六)PCAOB对公众公司审计客户超过100户以上的会计师事务所,要进行年度质量检查,其它事务所每3年检查一次。PCAOB和SEC可随时对会计师事务所进行特别检查。

 

    (七)PCAOB有权调查、处罚和制裁违反该法案、相关证券法规以及专业准则的会计师事务所和个人。不过,PCAOB的处罚程序要受SEC监督,SEC可以加重、减轻其做出的处罚,也可以修改或取消其处罚决定。PCAOB对会计师事务所和个人进行处罚和制裁的形式包括:临时或永久吊销注册;临时或永久禁止个人在会计师事务所执业;临时或永久限制事务所或个人的执业活动、职能等;对于故意、明知故犯、不计后果的行为或者屡犯的过失行为,可对自然人处以75万美元以下的罚款,对单位处以1500万美元以下的罚款;对于过失行为,自然人罚款不超过10万美元,单位不超过200万美元;谴责;强制要求参加附加的专业培训和教育;其它处罚形式。

 

    (八)审计美国公司(包括审计美国公司的国外子公司)的外国会计师事务所也必须向PCAOB登记。

 

    二、要求加强注册会计师的独立性

 

    (一)修改1934年《证券交易法》,禁止执行公众公司审计的会计师事务所为审计客户提供列入禁止清单的非审计服务,未明确列入禁止清单的非审计服务也要经过公司审计委员会的事先批准。被禁止的非审计服务包括:簿记服务以及为审计客户提供的与会计记录或财务报表相关的其它服务、财务信息系统设计与实施、评估或估价服务、精算服务、内部审计外包服务、管理职能或人力资源服务、经纪人、投资顾问或投资银行服务、法律服务以及与审计无关的专家服务、公众公司监察委员会根据有关规则认为不可提供的其它服务。

 

    (二)审计合伙人和复核合伙人每5年必须轮换,规定了注册会计师需向公司审计委员会报告的事项。

 

    (三)如果公司首席执行官、财务总监、首席会计官等高级管理者在前一年内曾在会计师事务所任职,该事务所则被禁止为这家公司提供法定审计服务。另外,责成各州监管机构自行决定PCAOB的独立性标准是否适用于未在该委员会登记的中小事务所。

 

    三、要求加大公司的财务报告责任  

 

    (一)要求公司的审计委员会负责选择和监督会计师事务所,并决定会计师事务所的付费标准。   

 

    (二)要求公司首席执行官和财务总监对呈报给SEC的财务报告“完全符合证券交易法,以及在所有重大方面公允地反映了财务状况和经营成果”予以保证。对违反证券法规而重编会计报表后发放的薪酬和红利应予退回。

 

    (三)公司财务报告必须反映会计师事务所做出的所有重大调整,年报和季报要披露重大表外交易,以及与未合并实体之间发生的对现在或将来财务状况具有重大影响的其他关系。

 

    (四)SEC有权对违反证券法规者担任公司的董事或管理人员采取禁入措施。

 

    (五)强制要求公司高级财务人员遵循职业道德规则。

 

    (六)禁止公司给高层管理者或董事贷款,并要求公司管理层在买卖公司股票后立即告知SEC。  

 

    四、要求强化财务披露义务

 

    (一)公众公司应进行实时披露,即要求及时披露导致公司经营和财务状况发生重大变化的信息。

 

    (二)由SEC制定规则,要求公众公司披露对公司财务状况具有重大影响的所有重要的表外交易和关系,且不以误导方式编制模拟财务信息。由SEC负责对特殊目的实体等表外交易的披露进行研究,提出建议并向国会报告。

 

    (三)主要股东或高级管理者披露股权变更或证券转换协议的强制期间由原来的10个工作日减少为2个工作日。

 

    (四)由SEC制定规则,强制要求公众公司年度报告中应包含内部控制报告及其评价,并要求会计师事务所对公司管理层做出的评价出具鉴证报告。

 

    (五)由SEC制定规则,强制要求公司审计委员会至少应有一名财务专家,并且要予以披露。

 

    五、加重了违法行为的处罚措施

 

    (一)故意进行证券欺诈的犯罪最高可判处25年入狱。对犯有欺诈罪的个人和公司的罚金最高分别可达500万美元和2500万美元。

 

    (二)故意破坏或捏造文件以阻止、妨碍或影响联邦调查的行为将视为严重犯罪,将处以罚款或判处20年入狱,或予以并罚。

 

    (三)执行证券发行的会计师事务所的审计和复核工作底稿至少应保存5年。任何故意违反此项规定的行为,将予以罚款或判处20年入狱,或予以并罚。

 

    (四)公司首席执行官和财务总监必须对报送给SEC的财务报告的合法性和公允表达进行保证。违反此项规定,将处以50万美元以下的罚款,或判处入狱5年。

 

    (五)起诉证券欺诈犯罪的诉讼时效由原来从违法行为发生起3年和被发现起1年分别延长为5年和2年。

 

    (六)对检举公司财务欺诈的公司员工实施保护措施,并补偿其特别损失和律师费。

 

    六、增加经费拨款,强化SEC的监管职能

 

    从2003年度起将SEC的拨款增加到7.76亿美元,加强欺诈防范、风险管理、市场监管与投资管理。其中9800万美元用于招聘200名工作人员,加强对注册会计师和审计业务的监管。

 

    七、要求美国审计总署加强调查研究

 

    (一)授权美国审计总署对会计师事务所强制轮换制度进行研究。

 

    (二)要求美国审计总署对1989年以来的会计师事务所的合并进行研究,评估其现在和未来的影响,并对发现的问题提出解决方案。

 

    (三)要求美国审计总署研究导致会计师事务所竞争受限的因素,如高成本、低服务质量、独立性、缺乏选择等。并调查联邦或州的监管政策是否存在妨碍会计师事务所正当竞争的因素。  

 

    (四)责成美国审计总署就调查研究的情况,在一年内分别向参议院银行委员会和众议院金融服务委员会报告。

 

    萨班斯法案正文目录

 

    第一章 公众公司会计监察委员会
    第101节 组建、管理条款
    第102节 在委员会注册
    第103节 审计、质量控制和独立性准则及规定
    第104节 对注册的会计师事务所的检查
    第105节 调查和惩戒程序
    第106节 外国注册的会计师事务所
    第107节 SEC对委员会的监管
    第108节 会计准则
    第109节 资金

 

    第二章 审计师的独立性
    第201节 审计师执业范围之外的业务
    第202节 事前许可
    第203节 负责审计合伙人的轮换
    第204节 审计师向审计委员会报告
    第205节 保持一致性的修订
    第206节 利益的冲突
    第207节 关于强制轮换注册的会计师事务所的研究
    第208节 对SEC的授权
    第209节 州级管理当局的考虑

 

    第三章 公司的责任
    第301节 公众公司审计委员会
    第302节 公司对财务报告的责任
    第303节 对审计不正当的影响
    第304节 没收奖金及收益
    第305节 对公司官员及董事的处罚
    第306节 禁止在养老基金的管制期内进行内部交易
    第307节 关于律师职业责任的规定
    第308节 投资者公平基金

 

    第四章 强化财务信息披露
    第401节 定期报告中的披露
    第402节 强化利益冲突的信息披露
    第403节 同管理层和主要股东有关的经济业务的披露
    第404节 管理层对内部控制的评价
    第405节 例外情形
    第406节 高级财务管理人员的道德守则
    第407节 同审计委员会财务专家有关的信息披露
    第408节 加强定期信息披露的复核
    第409节 实时信息披露

 

    第五章 利益冲突的分析
    第501节 如何管理执业证券分析师及证券交易所
    第六章 委员会的组成及其权利
    第601节 财政拨款方面的权利
    第602节 SEC的执业许可权
    第603节 联邦法院规定的市场禁入权
    第604节 证券经纪人和交易商的从业资格

 

    第七章 研究及报告
    第701节 审计总署对会计师事务所合并行为的研究及报告
    第702节 SEC对评级机构的研究及报告
    第703节 关于违法者和违法行为的研究和报告
    第704节 执法行为研究
    第705节 投资银行研究

 

    第八章 公司欺诈及其刑事责任
    第801节 小标题
    第802节 篡改文件的刑事责任
    第803节 违反证券欺诈法不能免除债务
    第804节 证券欺诈的限制性条款
    第805节 对联邦判决指南关于妨碍司法公正和广义欺诈犯 罪的回顾
    第806节 保护提供欺诈证据的公众公司的雇员
    第807节 公众公司欺骗股东的刑事责任

 

    第九章 强化白领刑事责任
    第901节 小标题
    第902节 企图和阴谋进行欺诈犯罪活动
    第903节 邮件及电传欺诈的刑事责任
    第904节 违反美国《1974年退休雇员收入保障法》的刑事责任
    第905节 修改关于白领犯罪行为的判决指南
    第906节 公司对财务报告的责任

 

    第十章 公司纳税申报表
    第1001节 参议院要求考虑公司首席执行官签署纳税申报表
    第十一章 公司欺诈责任
    第1101节 小标题
    第1102节 篡改记录或者阻止官方调查
    第1103节 SEC的暂时冻结权
    第1104节 联邦判决指南的修改
    第1105节 SEC有权禁止有关人士担任公司官员或者董事
    第1106节 按照《1934年证券交易法》加重刑事责任
    第1107节 对举报人打击报复

 

    影响

 

    这个法案不但让在美上市的外国企业感到棘手,即使是在美国这个成熟市场环境中成长起来的本土企业想过关也非易事。本来塞班斯法案从2004年开始实施,但由于大部分在美国有经营业务的上市公司都达不到其要求,因此,SEC决定其执行期延至2005年,那些只在美国上市而在美国没有业务的公司遵从塞班斯法案的时间则被顺延到2006年。
尽管,执行时间被延迟,但塞班斯法案成为在美上市企业躲不过去的坎,它们迟早要补其在企业内控上落下的课。于是,所有国内在美上市的企业目前都不同程度地开始了提高内控水平、应对塞班斯法案的准备工作。据悉,它们的准备工作主要集中在保证财务信息准确的内控系统建设及内审流程的完善上。

 

    现在的国有企业的高管,对于一些投资开始变得非常谨慎,因为如果投资成功的话,可能会是集体功劳,或者这个功劳不可能落到某个人身上,一堆人都会去抢这个功劳,但是如果失败的话,你就会很倒霉,所以CEO很难做出抉择,承担很大的压力和风险,很多上市公司就是,圈到了钱,但是不敢花,不敢投资,空让那些钱放在银行里下崽。这样的投资风险很难有可承受的人或者组织。塞班斯法案必然会影响到国内,并且国资委一直在想用某种制度或者法律来约束规范高管的行为,但是这也是一个双刃剑,可能会让CEO谨小慎微,缺乏进取意识。而如果放的太开可能会带来不可预料的损失。对于更多的人可能产生影响。

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